А был ли умысел? Теперь на штраф может повлиять был умысел при нарушении или нет

Итак, сегодня мы продолжим рассматривать изменения, внесенные Законом Украины от 16.01.2020 №466-ІХ. Как рассматривалось ранее появились нормы, привязывающие штрафы к умыслу. Сегодня мы подробнее рассмотрим это.

Полный текст статьи в нашем блоге — https://news.arkada.od.ua/?p=1517

Новая концепция ответственности налогоплательщиков

С 01.01.2021г. вводится новая концепция ответственности налогоплательщиков, которая предусматривает:

• обязательный анализ и доказывание контролирующими органами наличии умысла и вины налогоплательщика при совершении налогового правонарушения;
• привлечение к финансовой ответственности налогоплательщика за совершение налогового правонарушения осуществляется при условии наличия в деянии вины за налоговые нарушения по п. 119.3, пп. 123.2— 123.5, пп. 124.2 — 124.3, пп. 125¹.2 — 125¹.4 НКУ, кроме некоторых налоговых правонарушений, ответственность за которые наступает независимо от наличия вины (отчуждение имущества, находящегося в налоговом залоге, без согласия контролирующего органа; непредставление в срок документов для постановки на учет, осуществления расходных операций по счету налогоплательщика или другим финансовым учреждением до получения уведомления соответствующего контролирующего органа и т.д.);
• определение обстоятельств, смягчающих ответственность лица за совершение налогового правонарушения (под влиянием угрозы, принуждения, материальную, служебную или иную зависимость; стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств; самостоятельное уведомления плательщика о совершенном им правонарушении);
• определение дополнительных обстоятельств, освобождающих от финансовой ответственности налогоплательщика, в том числе совершение деяния: лицом, действовала в соответствии с выводами объединенной палаты, Большой Палаты Верховного Суда, образцового дела Верховного суда по применению норм права, от которого в дальнейшем было уступлено; в результате незаконных решений, действий или бездействия контролирующих органов;
• уменьшение суммы штрафов за совершение налогового правонарушения на 50% при наличии хотя бы одного обстоятельства, смягчающего ответственность.

Концепция вины

Меняется трактовка термина «налоговое правонарушение» (ст. 109 НКУ). Но новым определением будем руководствоваться только с 01.01.2021 г. Таковым считается противоправное, виновное (в случаях, прямо предусмотренных НКУ) деяние (действие или бездействие) плательщика налога. То есть вводится концепция вины налогоплательщика. С одной стороны, вроде бы, хорошо и логично, что вводится упоминание о том, что санкции за налоговые нарушения применяются к плательщику только при наличии вины плательщика. С другой — слова в скобках («в случаях, прямо предусмотренных НКУ») указывают на то, что привлечь налогоплательщика к ответственности можно и без вины.

В п. 109.3 НКУ указано, что наличие и установление налоговиками вины будет являться необходимым условием для привлечения плательщика к ответственности за налоговые нарушения по п. 119.3, пп. 123.2— 123.5, пп. 124.2 — 124.3, пп. 125¹.2 — 125¹.4 НКУ.

Сразу скажем, что в основном это штрафы за умышленно совершенное нарушение (будет введена отдельная шкала штрафов, если нарушение совершено налогоплательщиком умышленно).

Очевидно, тут подход такой. В этих прямо предусмотренных случаях бремя доказывания вины плательщика возлагается на налоговиков. И только если налоговики смогут доказать наличие вины плательщика — тогда к нему уже применяются штрафные санкции.

В остальных случаях (по всем остальным основаниям), собственно, как и сейчас, бремя доказывания отсутствия вины возлагается на самого плательщика. Налоговики будут штрафовать, «не вникая в детали».

Освобождение от ответственности плательщика

В то же время расширяется перечень случаев, когда плательщик будет освобождаться от штрафных санкций (п. 112.8 НКУ). Но эта норма тоже заработает только с 01.01.2021 г. Например, плательщик будет освобождаться от ответственности, если он:

— совершил налоговое правонарушение вследствие технического сбоя в работе электронного кабинета, если о факте такого сбоя было сообщено на официальном сайте ГНС (п.п. 112.8.7 НКУ);

— действовал в соответствии с правовыми заключениями Верховного Суда, изложенными в решениях по результатам рассмотрения образцового дела, которые в дальнейшем были изменены вследствие пересмотра его Большой Палатой Верховного Суда (п.п. 112.8.3 НКУ);

— действовал в соответствии с заключением объединенной палаты, Большой Палаты Верховного Суда по применению нормы права, от которого в дальнейшем отступили (п.п. 112.8.2 НКУ);

— совершил правонарушение вследствие незаконных решений, действий или бездеятельности контролирующих органов.

До 2021 года по-прежнему плательщик будет освобождаться от ответственности, если:

— он действовал на основании ИНК, обобщающей налоговой консультации;

— если правонарушение вызвано ошибками в работе электронного кабинета, признанными администратором/методологом электронного кабинета/судом;

— если прошли сроки исковой давности для доначисления налоговых обязательств и применения штрафных санкций (ст. 102 НКУ).

«Смягчение ответственности»

С 01.01.2021г. вводятся новые нормы, предусматривающие обстоятельства, смягчающие ответственность лица (ст. 112¹ НКУ). При наличии смягчающего обстоятельства размер штрафа будет составлять 50 % от размера штрафа, установленного соответствующей нормой НКУ (п. 113.6 НКУ). Правда, судя по всему, воспользоваться этими нормами сможет лишь очень узкий круг налогоплательщиков. К обстоятельствам, которые смягчают ответственность лица за совершение правонарушений, относятся:

— совершение деяния под воздействием угрозы, принуждения или материальной, служебной или другой зависимости;

— совершение деяния при стечении тяжких личных или семейных обстоятельств;

— самостоятельное сообщение налогоплательщиком о совершенном им правонарушении (за исключением составов правонарушений, предусмотренных ст. 123 и 125¹ НКУ).

Контролирующий орган может признать обстоятельствами, которые смягчают ответственность лица, и другие обстоятельства, не предусмотренные п. 112¹.1 данной статьи.

Определение повторного и длящегося нарушения (пп. 111.4 и 111.5 НКУ)

В НКУ теперь будут определения повторного и длящегося нарушения. Лицо считается совершившим правонарушение повторно, если оно уже привлекалось к ответственности в установленном НКУ порядке. То есть достаточно, чтобы хотя бы раз плательщик привлекался к ответственности за подобное нарушение.

Новыми определениями будем руководствоваться с 01.01.2021 г.

Длящимся нарушением будет считаться непрерывное невыполнение норм Кодекса налогоплательщиком, который совершил определенные действия или допустил бездействие и не совершал дальнейших действий для его устранения до момента выявления такого правонарушения контролирующим органом.

Например, сюда вполне вписывается такое нарушение, как неподача налоговой декларации.